前沿观察 | 代理院长调离后其代理职务如何处理？

安徽省凤阳县人大常委会 崔厚元

刘某被县人大常委会任命为县人民法院副院长，并决定其代理法院职务，在人代会选举之前，刘某因工作变动又调往外地任职。按照法律规定，县人大常委会应当依法免去其副院长职务，但对其代理院长职务如何处理出现不同意见。有人认为，在免去其副院长职务时，应做出不再代理院长的决定；有人认为只要免去副院长职务，其代理院长自然终止，无须再做决定。

代理是指以他人的名义，在授权范围内进行对被代理人直接发生法律效力的法律行为。代理行为在法律上有多重含义，包括民事代理、诉讼代理、行政代理以及其他具有法律意义的行为。行政代理是指当享有行政权力的人员由于健康、时间或其他原因不能亲自履行职责时，由其他工作人员代行其职权的行为。地方组织法第五十条规定，地方各级人大常委会“在本级人民代表大会闭会期间，……在省长、自治区主席、院长、州长、县长、区长和监察委员会主任、人民法院院长、人民检察院检察长因故不能担任职务的时候，根据主任会议的提名，从本级人民政府、监察委员会、人民法院、人民检察院副职领导人员中决定代理的人选”。代理职务产生条件和程序：一是正职因故不能正常履行职责；二是由主任会议在副职中提名代理人选；三由同级人大常委会做出决定。

代理职务因工作变动其代理职务如何处理，关键要厘清代理院长职务的法律内涵和特征。关于代理省长、自治区主席、院长、州长、县长、区长等是行为还是职务？存在有不同的认识和看法。这里以人民法院院长为例，有的认为，代理院长只是一种行为不是职务，即代理院长就是副院长履行院长职责，是一个过程和一种行为，代理院长不是职务；有的认为，代理院长是行为也是职务，人大常委会决定后代理院长即为一种临时性职务。代理院长是在院长空缺或因故不能履职的情况下，由县人大常委会决定，由一名副院长代理院长职责，临时行使院长职权。副院长代理院长职务主持工作，除了不享受院长的工资职级福利等遇待外，在履行职责时具有和院长一样的责任、权力和义务。也就是说，在行使职权方面，两者并无在的差异。从法理上讲，代理院长与院长同权同责的法律属性，决定了代理院长与院长同属主要领导职务范畴。

代理一职只在本级人民代表大会闭会期间存在，只要本级人民代表大会举行会议选举产生新正职，那么由人大常委会决定代理人选的代理职务自动消失。如果代理职务没有当选正当或因故调任其他职位，代理职务如何处理法律没有明确规定。笔者以为，可以参照地方组织第三十二条规定，代理职务“可以向本级人民代表大会常务委员会提出辞职，由常务委员会决定是否接受辞职。常务委员会决定接受辞职后，报本级人民代表大会备案。”实践中有也类似做法，如2011年12月30日，郑州市十三届人大常委会第二十五次会议通过决定，接受吴天君辞去郑州市人民政府副院长、代理院长职务 。

综上所述，刘某可以向县人大常委会同时提出辞去县人民法院副院长、代理院长职务，由县人大常委会决定是否接受辞职。

编辑：赵佳欣

审核：姚启明