普法时刻 | “对赌协议”是在“赌”什么？

 

众所周知，在我国赌博是违法行为，不被法律允许。那是不是任何关于“赌”的都是违法的呢？什么是对赌协议？“对赌协议”是在“赌”什么？让我们以近期西安碑林法院审理的一起案件作为切入点，揭开“对赌协议”的神秘面纱。

案情简介

2018年5月，原告某投资公司与被告某设计公司的股东关某、贺某签订《增资协议》，约定投资公司以现金2000万元的形式注资设计公司，成为该公司股东。如果设计公司在2018年、2019年、2020年净利润未达到人民币1000万元、4000万元、6000万元的60%，投资公司有权要求原股东关某、贺某收购其所持全部股权。然而，后续经营过程中，设计公司未达到约定净利润目标的60%，投资公司将关某、贺某告上了法庭。

法院审理

根据审计报告显示，设计公司净利润未达到约定目标的60%。根据约定，设计公司的股东关某、贺某需回购投资公司所持设计公司的全部股权，并按照约定支付投资回报收益。后经多轮沟通，本案调解结案。

法官说法

1.什么是对赌协议？

对赌条款，又可称对赌协议，是实践中的俗称，专业名词称为估值调整协议，它是期权的一种形式。2019年11月发布的《全国法院民商事审判工作会议纪要》（以下简称《九民纪要》）对“对赌协议”作出详细的定义，即对赌协议是指投资方与融资方在达成股权性融资协议时，为解决交易双方对目标公司未来发展的不确定性、信息不对称以及代理成本而设计的包含了股权回购、金钱补偿等对未来目标公司的估值进行调整的协议。

2.对赌“赌”的是什么？

对赌，简单说就是相互“赌”、“赌”未来、“赌”其所投目标公司未来的价值，并在未来根据实际价值与现在所“赌”的估值的差异，对未来目标公司的估值进行调整。

3.对赌协议有什么特点与作用？

特点：对赌协议从本质上讲，是一种期权，即属于一种附条件的合同，“对赌”双方未来权利义务关系处于一种不确定状态，该条款自双方当事人签字或者盖章时已成立，但其触发与否取决于对赌条件是否成立。

作用：在签订投资协议时，即使经过调查，投融资双方也难以确保目标企业在未来肯定实现双方的发展预期。因此，双方在协议中约定双向目标，对投资方而言，将减少市场风险或信息不对称等因素造成的损失，降低投资风险；对融资方而言，也有利于提高公司管理层、实际控制人或原股东等的积极性，资金利用成本相对较低。

4.对赌有哪些方式或分类？

对赌的方式，即跟谁对赌，实践操作中有三类，具体包含：投资方与目标公司的股东或实际控制人对赌；投资方与目标公司对赌；投资方与目标公司的股东、目标公司对赌。一般来说，对赌协议包含了金钱或股权补偿、股权回购等对未来目标公司的估值进行调整等内容。

5.对赌协议的处理原则？

人民法院在审理对赌协议案件时，不仅应当适用合同法的相关规定，还应当适用公司法的相关规定；既要坚持鼓励投资方对实体企业特别是科技创新企业投资原则，以缓解企业融资难的问题，又要贯彻资本维持原则和保护债权人合法权益原则，依法平衡投资方、公司债权人、公司之间的利益。

6.对赌协议的效力及履行？

情况一：对于投资方与目标公司的股东或者实际控制人订立的“对赌协议”，应认定有效并支持实际履行，实践中并无争议，除非有其他无效事由，导致其无效。

情况二：对于投资方与目标公司订立的“对赌协议”则争议较大，其中缘由在于，目标公司回购投资方股东的股份，可能会引发股东抽逃出资及损害公司资本维持原则，同时目标公司给予投资方现金补偿，除了涉及股东抽逃出资外，还有可能违反《公司法》第166条关于利润分配的强制性规定。但是，如果采取“一刀切”的方式，全部否定此类协议的效力，将不利于资本市场投融资业务的创新。故此，对于投资方与目标公司订立“对赌协议”的效力问题，在审判实践中，应把握以下原则：

一、投资方与目标公司订立的“对赌协议”在不存在法定无效事由的情况下，目标公司仅以存在股权回购或者金钱补偿约定为由，主张“对赌协议”无效的，人民法院不予支持。

二、投资方请求目标公司回购股权的，人民法院应当依据《公司法》第35条关于“股东不得抽逃出资”或者第142条关于股份回购的强制性规定进行审查。经审查，目标公司未完成减资程序的，人民法院应当驳回其诉讼请求。

三、投资方请求目标公司承担金钱补偿义务的，人民法院应当依据《公司法》第35条关于“股东不得抽逃出资”和第166条关于利润分配的强制性规定进行审查。经审查，目标公司没有利润或者虽有利润但不足以补偿投资方的，人民法院应当驳回或者部分支持其诉讼请求。今后目标公司有利润时，投资方还可以依据该事实另行提起诉讼。

法官建议

市场风险无处不在。创业者往往急于获取融资，高估了企业抵御风险的能力，忽视了对赌目标的实现难度，一旦业绩目标未达到，可能会因为签订了股权补偿条款而丧失企业控制权，或者因为约定了现金补偿、股权回购条款而背负巨额债务。创业者应根据企业的条件和需求，不仅考虑所得，还要虑及所失，慎重考虑是否引进附有对赌条件的股权投资。投资人应做好尽职调查，确定合理的对赌目标，不能因“对赌协议”的存在而轻信初创公司承诺的过高的业绩目标，在投资过程中全面履行出资义务。

理解企业发展的热点、难点、堵点、痛点，用高效公正的善意司法为营商环境松绑解缚，切实解决企业遇到的实际困难，依法护航企业高质量发展，是人民法院司法智慧的体现，也是以务实举措和工作成效在“两行动、两措施”工作中对新时代司法担当的彰显。（孟娇）

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西安碑林法院供稿

审核：姚启明

编辑：马宁

栏目协办：北京浩天（西安）律师所 蔡燕